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2023年12月29日，十四屆全國人大常委會(huì)第七次會(huì)議表決通過新修訂的《中華人民共和國公司法》（以下簡稱“新《公司法》”），該法將于2024年7月1日起施行。相較于2018年《公司法》，本次修訂的亮點(diǎn)之一就是強(qiáng)化了董監(jiān)高的法律責(zé)任，并且將董監(jiān)高的忠實(shí)勤勉義務(wù)貫穿公司成立至注銷的全生命周期。接下來，本文將對(duì)董監(jiān)高將面臨的法律責(zé)任及風(fēng)險(xiǎn)防控建議進(jìn)行簡要分析，以供參考。
根據(jù)新《公司法》第五條規(guī)定，“設(shè)立公司應(yīng)當(dāng)依法制定公司章程。公司章程對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員具有約束力。”也就是說，公司章程對(duì)董監(jiān)高產(chǎn)生法律效力，董監(jiān)高需嚴(yán)格遵守公司章程。
根據(jù)新《公司法》第一百八十條第一款、第二款規(guī)定，“董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員對(duì)公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)，應(yīng)當(dāng)采取措施避免自身利益與公司利益沖突，不得利用職權(quán)牟取不正當(dāng)利益。董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員對(duì)公司負(fù)有勤勉義務(wù)，執(zhí)行職務(wù)應(yīng)當(dāng)為公司的最大利益盡到管理者通常應(yīng)有的合理注意。”相較于2018年《公司法》僅原則性規(guī)定董監(jiān)高對(duì)公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)，新《公司法》增補(bǔ)了董監(jiān)高忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)的內(nèi)涵。
相較于2018年《公司法》，新《公司法》大幅加強(qiáng)了對(duì)董監(jiān)高與公司之間關(guān)聯(lián)交易的限制，根據(jù)新《公司法》第一百八十二條至第一百八十四條規(guī)定，其主要包括：（1）將監(jiān)事納入關(guān)聯(lián)交易的規(guī)制主體；（2）擴(kuò)大了關(guān)聯(lián)交易的范圍，不僅將董監(jiān)高直接或者間接與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易納入關(guān)聯(lián)交易范圍，而且將董監(jiān)高的近親屬，董監(jiān)高或者其近親屬直接或者間接控制的企業(yè)，以及與董監(jiān)高有其他關(guān)聯(lián)關(guān)系的關(guān)聯(lián)人，與公司訂立合同或者進(jìn)行交易也納入了關(guān)聯(lián)交易范圍；（3）以上落入關(guān)聯(lián)交易范圍的，董監(jiān)高就需要向董事會(huì)或者股東會(huì)報(bào)告，并且經(jīng)董事會(huì)或者股東會(huì)審議通過。同時(shí)，只要董事會(huì)審議上文提到的關(guān)聯(lián)交易以及同業(yè)競爭、謀取公司商業(yè)機(jī)會(huì)等事宜，關(guān)聯(lián)董事均要予以回避，不得參與表決。
新《公司法》第五十一條、第五十三條、第一百六十三條、第二百一十一條、第二百二十六條等條文，不僅對(duì)股東提出了更高的要求，同時(shí)強(qiáng)化了公司整個(gè)運(yùn)營過程中董監(jiān)高維護(hù)公司資本充實(shí)的責(zé)任，這也是新《公司法》對(duì)董監(jiān)高勤勉義務(wù)的具體要求。
根據(jù)新《公司法》第一百八十七條規(guī)定，“股東會(huì)要求董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員列席會(huì)議的，董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)列席并接受股東的質(zhì)詢。”
新《公司法》第一百六十條對(duì)上市公司董監(jiān)高股份流通加以限制，主要體現(xiàn)在：（1）向公司申報(bào)公司股份及變動(dòng)情況；（2）任職期間每年轉(zhuǎn)讓股份不超持有量的1/4;（3）公司上市后一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓股份；（4）離職后半年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓股份。
1.董監(jiān)高違反忠實(shí)義務(wù)、勤勉義務(wù)取得的收入歸公司所有。此項(xiàng)責(zé)任所對(duì)應(yīng)的是公司歸入權(quán)，即公司對(duì)因利益相關(guān)者違反法律規(guī)定或者公司章程規(guī)定而取得的溢出利益，享有主張收歸公司所有的法定權(quán)利。根據(jù)新《公司法》第一百八十六條規(guī)定，“董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員違反本法第一百八十一條至第一百八十四條規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。”上述條文系新《公司法》對(duì)董監(jiān)高忠實(shí)義務(wù)、勤勉義務(wù)的具體要求，如董監(jiān)高未盡到上述義務(wù)，則應(yīng)向公司退還所得收入。
2.董監(jiān)高未履行到維護(hù)公司資本充實(shí)義務(wù)，應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。結(jié)合前述，新《公司法》第五十一條、第五十三條、第一百六十三條、第二百一十一條、第二百二十六條等條文，均明確了公司整個(gè)運(yùn)營過程中董監(jiān)高維護(hù)公司資本充實(shí)的責(zé)任，包括股東欠繳出資、抽逃出資、違規(guī)分紅、違規(guī)減資、違規(guī)為他人取得公司股份提供財(cái)務(wù)資助等情形下，負(fù)有責(zé)任的董監(jiān)高均應(yīng)對(duì)公司承擔(dān)賠償責(zé)任。
3.董監(jiān)高因故意、重大過失或者違反法律、行政法規(guī)、公司章程規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。新《公司法》第一百八十八條規(guī)定，“董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員執(zhí)行職務(wù)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。”以及第一百九十一條規(guī)定，“董事、高級(jí)管理人員執(zhí)行職務(wù)，給他人造成損害的，公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任；董事、高級(jí)管理人員存在故意或者重大過失的，也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。”
4.董事在公司破產(chǎn)、清算過程中，未盡到忠實(shí)勤勉義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。根據(jù)新《公司法》第二百三十二條規(guī)定，“...董事為公司清算義務(wù)人，應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)組成清算組進(jìn)行清算。...清算義務(wù)人未及時(shí)履行清算義務(wù)，給公司或者債權(quán)人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。”以及第二百三十八條規(guī)定，“清算組成員履行清算職責(zé)，負(fù)有忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)。清算組成員怠于履行清算職責(zé)，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任；因故意或者重大過失給債權(quán)人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。”由此可知，如董事為清算義務(wù)人、清算組成員，其負(fù)有忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)，如未履行或怠于履行給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司承擔(dān)賠償責(zé)任；給債權(quán)人造成損失的，應(yīng)當(dāng)對(duì)債權(quán)人承擔(dān)賠償責(zé)任。
具體以下情形，直接負(fù)責(zé)的董監(jiān)高將面臨罰款等行政處罰：
1.虛報(bào)注冊資本、提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實(shí)取得公司登記的，對(duì)直接負(fù)責(zé)的董監(jiān)高處以三萬元以上三十萬元以下罰款；
2.未依照規(guī)定公示有關(guān)信息或者不如實(shí)公示有關(guān)信息情節(jié)嚴(yán)重的，對(duì)直接負(fù)責(zé)的董監(jiān)高處以一萬元以上十萬元以下的罰款；
3.公司的發(fā)起人、股東虛假出資，未交付或者未按期交付作為出資的貨幣或者非貨幣財(cái)產(chǎn)的，對(duì)直接負(fù)責(zé)的董監(jiān)高處以一萬元以上十萬元以下的罰款；
4.公司的發(fā)起人、股東在公司成立后，抽逃其出資的，對(duì)直接負(fù)責(zé)的董監(jiān)高處以三萬元以上三十萬元以下的罰款；
5.公司在進(jìn)行清算時(shí)，隱匿財(cái)產(chǎn)，對(duì)資產(chǎn)負(fù)債表或者財(cái)產(chǎn)清單作虛假記載，或者在未清償債務(wù)前分配公司財(cái)產(chǎn)的，對(duì)直接負(fù)責(zé)的董監(jiān)高處以一萬元以上十萬元以下的罰款；...
除上述所列舉的情形外，董監(jiān)高如觸犯證券法、個(gè)人信息保護(hù)法、消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法等相關(guān)法律法規(guī)，還可能承擔(dān)其他行政責(zé)任。
結(jié)合2023年12月29日第十四屆全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第七次會(huì)議通過的《中華人民共和國刑法修正案（十二）》（該修正案自2024年3月1日起施行），董監(jiān)高因履職/決策/經(jīng)營管理不當(dāng)可能觸犯的刑事犯罪，主要集中在經(jīng)濟(jì)類犯罪，本文就主要情形進(jìn)行簡要列舉：
1.非法經(jīng)營同類營業(yè)罪
《刑法》第一百六十五條 國有公司、企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員，利用職務(wù)便利，自己經(jīng)營或者為他人經(jīng)營與其所任職公司、企業(yè)同類的營業(yè)，獲取非法利益，數(shù)額巨大的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；數(shù)額特別巨大的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。
其他公司、企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員違反法律、行政法規(guī)規(guī)定，實(shí)施前款行為，致使公司、企業(yè)利益遭受重大損失的，依照前款的規(guī)定處罰。
2.為親友非法牟利罪
《刑法》第一百六十六條 國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位的工作人員，利用職務(wù)便利，有下列情形之一，致使國家利益遭受重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；致使國家利益遭受特別重大損失的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金：
（一）將本單位的盈利業(yè)務(wù)交由自己的親友進(jìn)行經(jīng)營的；
（二）以明顯高于市場的價(jià)格從自己的親友經(jīng)營管理的單位采購商品、接受服務(wù)或者以明顯低于市場的價(jià)格向自己的親友經(jīng)營管理的單位銷售商品、提供服務(wù)的；
（三）從自己的親友經(jīng)營管理的單位采購、接受不合格商品、服務(wù)的。
其他公司、企業(yè)的工作人員違反法律、行政法規(guī)規(guī)定，實(shí)施前款行為，致使公司、企業(yè)利益遭受重大損失的，依照前款的規(guī)定處罰。
3.簽訂、履行合同失職被騙罪
《刑法》第一百六十七條 國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位直接負(fù)責(zé)的主管人員，在簽訂、履行合同過程中，因嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任被詐騙，致使國家利益遭受重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役；致使國家利益遭受特別重大損失的，處三年以上七年以下有期徒刑。
4.國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位人員失職罪、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位人員濫用職權(quán)罪
《刑法》第一百六十八條 國有公司、企業(yè)的工作人員，由于嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任或者濫用職權(quán)，造成國有公司、企業(yè)破產(chǎn)或者嚴(yán)重?fù)p失，致使國家利益遭受重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役；致使國家利益遭受特別重大損失的，處三年以上七年以下有期徒刑。
國有事業(yè)單位的工作人員有前款行為，致使國家利益遭受重大損失的，依照前款的規(guī)定處罰。
國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位的工作人員，徇私舞弊，犯前兩款罪的，依照第一款的規(guī)定從重處罰。
5.徇私舞弊低價(jià)折股、出售國有資產(chǎn)罪
《刑法》第一百六十九條 國有公司、企業(yè)或者其上級(jí)主管部門直接負(fù)責(zé)的主管人員，徇私舞弊，將國有資產(chǎn)低價(jià)折股或者低價(jià)出售，致使國家利益遭受重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役；致使國家利益遭受特別重大損失的，處三年以上七年以下有期徒刑。
其他公司、企業(yè)直接負(fù)責(zé)的主管人員，徇私舞弊，將公司、企業(yè)資產(chǎn)低價(jià)折股或者低價(jià)出售，致使公司、企業(yè)利益遭受重大損失的，依照前款的規(guī)定處罰。
6.背信損害上市公司利益罪
《刑法》第一百六十九條之一 上市公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員違背對(duì)公司的忠實(shí)義務(wù)，利用職務(wù)便利，操縱上市公司從事下列行為之一，致使上市公司利益遭受重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；致使上市公司利益遭受特別重大損失的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金：
（一）無償向其他單位或者個(gè)人提供資金、商品、服務(wù)或者其他資產(chǎn)的；
（二）以明顯不公平的條件，提供或者接受資金、商品、服務(wù)或者其他資產(chǎn)的；
（三）向明顯不具有清償能力的單位或者個(gè)人提供資金、商品、服務(wù)或者其他資產(chǎn)的；
（四）為明顯不具有清償能力的單位或者個(gè)人提供擔(dān)保，或者無正當(dāng)理由為其他單位或者個(gè)人提供擔(dān)保的；
（五）無正當(dāng)理由放棄債權(quán)、承擔(dān)債務(wù)的；
（六）采用其他方式損害上市公司利益的。
上市公司的控股股東或者實(shí)際控制人，指使上市公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員實(shí)施前款行為的，依照前款的規(guī)定處罰。
犯前款罪的上市公司的控股股東或者實(shí)際控制人是單位的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照第一款的規(guī)定處罰。
實(shí)務(wù)中，無論是公司、還是股東、抑或是公司的債權(quán)人針對(duì)董監(jiān)高提起的訴訟，絕大多數(shù)均指向董監(jiān)高未盡到忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)，主要圍繞“與公司爭利”和“損害公司利益”兩個(gè)方面，因此在董監(jiān)高任職期間一定要嚴(yán)格按照法律法規(guī)和公司章程的規(guī)定履職，恪守忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)。
結(jié)合前文，董監(jiān)高對(duì)股東出資具有督促義務(wù)，因此董監(jiān)高在日常工作中一定要注意了解各股東應(yīng)繳出資額、最后繳納期限和出資實(shí)際到位情況，對(duì)于實(shí)繳到位的股東，應(yīng)及時(shí)申請實(shí)繳出資登記；對(duì)于未實(shí)繳到位的股東，在出資期限屆滿前應(yīng)書面催促股東足額實(shí)繳出資，并保留工作記錄備查。
結(jié)合前文，股東一旦抽逃出資，負(fù)有責(zé)任的董監(jiān)高要承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，因此董監(jiān)高在工作中一定要關(guān)注財(cái)務(wù)報(bào)表，特別關(guān)注同一或相鄰時(shí)間內(nèi)等額資金的進(jìn)出，以及交易真實(shí)性，一旦發(fā)現(xiàn)存在異常，應(yīng)及時(shí)查擺，最重要的一定不要與股東合謀以幫助其抽逃出資。
結(jié)合前文，新《公司法》施行后，對(duì)于關(guān)聯(lián)交易的把控更為嚴(yán)格，因此董監(jiān)高如遇到法律法規(guī)及公司章程中明確所指代的關(guān)聯(lián)交易，一定要注意嚴(yán)格遵守相關(guān)的回避和報(bào)備流程，否則將承擔(dān)嚴(yán)重后果。
綜合本文，我們可以發(fā)現(xiàn)董監(jiān)高的職責(zé)有很多，尤其是新《公司法》施行后，董監(jiān)高將承擔(dān)更多的法律責(zé)任，因此作為董監(jiān)高而言，最重要的是全面了解法律法規(guī)，在法律的框架內(nèi)履職，同時(shí)注意工作處處留痕，以便后期被追究相應(yīng)責(zé)任時(shí)予以抗辯已合法合規(guī)履職，以避免相關(guān)的責(zé)任承擔(dān)，降低任職風(fēng)險(xiǎn)。
