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私營企業(yè)員工私拿回扣,“真刑”!
2024年07月-10日 |

 

現(xiàn)實中,不少人都無法守住道德底線,利用職務(wù)便利私拿回扣。可人一旦有了貪念之心,就注定要失去。拿回扣!使商業(yè)賄賂成為孽生行賄、受賄的溫床,這可是要面臨刑事處罰的風險,背負犯法罪名啊!

 

《國家工商行政管理局關(guān)于禁止商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定》 第五條

在帳外暗中給予對方單位或者個人回扣的,以行賄論處;對方單位或者個人在帳外暗中收受回扣的,以受賄論處

本規(guī)定所稱回扣,是指經(jīng)營者銷售商品時在帳外暗中以現(xiàn)金、實物或者其他方式退給對方單位或者個人的一定比例的商品價款。

本規(guī)定所稱帳外暗中,是指未在依法設(shè)立的反映其生產(chǎn)經(jīng)營活動或者行政事業(yè)經(jīng)費收支的財務(wù)帳上按照財務(wù)會計制度規(guī)定明確如實記載,包括不記入財務(wù)帳轉(zhuǎn)入其他財務(wù)帳或者做假帳等。

 

違法收受回扣的構(gòu)成情形
 

 

1、帳外暗中

按照規(guī)定,賬外暗中是指在商品交易過后,沒在依法設(shè)立的能夠反映其生產(chǎn)經(jīng)營活動或者行政事業(yè)經(jīng)費收支的財務(wù)賬上。

2、返還一定比例的價款

回扣是賣方返還買方的一定比例的商品價款。這筆價款既可以是來自買方多支出的“虛增”價格,也可以是賣方額外支出的財產(chǎn)。

3、收受人是買方單位或個人

回扣是賣方退給買方單位或者個人的,它決定了回扣的方向,不包括買方給賣方。

 

常見的“吃回扣”的形式
 

 

第一種:差價

假設(shè)實際價格為N,則在向公司報的價格大于N。這是最常用也是最簡單的回扣索取方式,通常使用于公司相關(guān)業(yè)務(wù)活動中。

第二種:提成

這種方法同“績效”原理一樣,即業(yè)務(wù)人員和合作商談好,給相應(yīng)的百分比的提成。

第三種:同價異品

業(yè)務(wù)人員利用財務(wù)對產(chǎn)品不熟悉的漏洞,“以假亂真”瞞過財務(wù)進行業(yè)務(wù)開展,從中獲取利益。

第四種:技術(shù)限制

采購員與技術(shù)人員連合,給支付回扣的廠家質(zhì)量通關(guān),把不支付回扣的廠家品質(zhì)劣化。

 

承擔法律責任
 

 

1、刑事責任

公司員工私拿回扣可能涉嫌非國家工作人員受賄罪職務(wù)侵占罪

2、民事責任

(1)嚴重違紀辭退:如果公司在規(guī)章制度中將員工私拿回扣行為列為嚴重違紀行為,公司就可據(jù)此單方辭退員工。

(2)損失賠償:員工私拿回扣,公司可要求員工將回扣款交還公司并承擔相應(yīng)損失賠償責任。公司最好事先在規(guī)章制度或勞動合同中明確一下發(fā)生員工私拿回扣時,應(yīng)將回扣款交還給公司并向公司賠償損失。

 

區(qū)分“職務(wù)侵占罪”與“非國家工作人員受賄罪”
 

 

分辨要點:所獲財務(wù)的性質(zhì)和歸屬

 

一、供應(yīng)商為了獲得交易機會向采購員支付“回扣”,構(gòu)成非國家工作人員受賄罪

案例:(2023)京0105刑初1062號

2017年至2018年間,宋某在北京市朝陽區(qū),在其擔任北京某合有限公司家庭娛樂業(yè)務(wù)品牌市場團隊負責人、中某(北京)有限公司電影演出品牌市場團隊負責人期間,在采購公關(guān)傳播服務(wù)的過程中,利用職務(wù)便利,為A公司提供幫助,收取A公司給付的回扣款30余萬元。法院認定宋某犯非國家工作人員受賄罪的罪名成立。

該案中,宋某收取的“回扣”來自A公司的利潤,并沒有侵犯其所在公司的利益,宋某在收取A公司的財物后,保持了與A公司的合作,排除了其他競爭供應(yīng)商的交易機會,不僅違反《反不正當競爭法》相關(guān)規(guī)定,同時還觸犯《刑法》第一百六十三條規(guī)定。

 

《刑法》第一百六十三條 第一、二

公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員,利用職務(wù)上的便利,索取他人財物或者非法收受他人財物,為他人謀取利益,數(shù)額較大的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處罰金;數(shù)額巨大或者有其他嚴重情節(jié)的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處罰金;數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴重情節(jié)的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處罰金。

公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員在經(jīng)濟往來中,利用職務(wù)上的便利,違反國家規(guī)定,收受各種名義的回扣、手續(xù)費,歸個人所有的,依照前款的規(guī)定處罰。

 

二、采購員獲得的“回扣”來自于買受人支出的虛增價格,則采購員構(gòu)成職務(wù)侵占罪

案例:(2021)吉0194刑初60號

2016年3月至2019年4月間,董某在長春某公司擔任采購經(jīng)理期間,利用職務(wù)便利,在代表本公司與供貨商簽訂采購合同過程中虛增本公司支付價格,待合同履行后,將價格虛增部分以吃回扣的方式據(jù)為己有,侵占公司貨款共計人民幣67216.71元。2019年7月至2020年11月間,董某在長春某科技開發(fā)股份有限公司、杭州某科技有限公司采購崗位任職期間,利用職務(wù)便利,在代表本公司與供貨商簽訂采購合同過程中虛增本公司支付價格,待合同履行后,將價格虛增部分以吃回扣的方式據(jù)為己有,侵占某麗公司貨款共計人民幣19600元,侵占某卡公司貨款共計人民幣89660元。期間,董某共侵占單位財務(wù)共計人民幣176476.71元。法院認定董某構(gòu)成職務(wù)侵占罪。

該案中,董某為了獲得非法利益,與供應(yīng)商暗自約定,虛增價格,事后以“回扣”的方式侵吞所在公司的利益,該行為觸犯了《刑法》第二百七十一條之規(guī)定。

 

《刑法》第二百七十一條 第一款

公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員,利用職務(wù)上的便利,將本單位財物非法占為己有,數(shù)額較大的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處罰金;數(shù)額巨大的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處罰金;數(shù)額特別巨大的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處罰金。

 

三、立案追訴標準:三萬元以上

根據(jù)2022年4月6日最高人民檢察院、公安部《關(guān)于公安機關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標準的規(guī)定(二)》第十條,公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員利用職務(wù)上的便利,索取他人財物或者非法收受他人財物,為他人謀取利益,或者在經(jīng)濟往來中,利用職務(wù)上的便利,違反國家規(guī)定,收受各種名義的回扣、手續(xù)費,歸個人所有,數(shù)額在三萬元以上的,應(yīng)予立案追訴

 

合規(guī)建議:

經(jīng)營者從宏觀角度可以考慮從以下方面加強內(nèi)部管理:

1、設(shè)立監(jiān)察審計崗位,公司可以根據(jù)企業(yè)規(guī)模設(shè)立獨立部門或?qū)H藦氖聝?nèi)部審計工作,對采購等特殊崗位的全過程工作進行監(jiān)管。

2、針對關(guān)鍵崗位人員開展廉政教育培訓(xùn),對高級管理人員、采購人員等與商業(yè)賄賂風險相關(guān)的員工簽訂《廉潔協(xié)議》,與供應(yīng)商簽訂《反商業(yè)賄賂協(xié)議》。

3、設(shè)立特殊崗位員工的輪崗機制,開展內(nèi)部審查。

企業(yè)應(yīng)定期開展相關(guān)普法講座,加深員工對此方面的了解和認識,讓其明確私自收取回扣的危害和企業(yè)、個人面臨的嚴重后果。最后,企業(yè)對參與商業(yè)賄賂的人員需嚴加懲戒,除經(jīng)濟上給予制裁外,還要視情節(jié)輕重提起刑事追訴,提高對私拿回扣的震懾力。

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